財團法人張榮發基金會第11屆董事屆期改選延宕年餘，教育部多次函請該基金會儘速依法令、章程及程序辦理，去年9月17日並發函請該基金會於文到4個月內完成第12屆董事改選事宜，如屆期仍未完成改選，教育部得依《財團法人法》派員暫行管理或其他適當之處置。張榮發基金會遲未依法完成改選已屬消極不行使其職權，依前述《財團法人法逐條說明》第47條之說明，應已構成董事會「不為行使職權」之情形，故教育部即可本於目的事業主管機關之權責，於維持該基金會業務正常運作之必要範圍內為「必要之處置」。而於該基金會有受損害之虞時，主管機關教育部、檢察官或利害關係人亦得依《財團法人法》第47條第2項規定，聲請法院選任一人以上之臨時董事，並指定其中一人為臨時董事長，代行董事會及董事長之職權。另查，張榮發文教基金會於108年8月12日函請教育部同意其以普通決議方式改選第12屆董事乙事，教育部函覆「建請貴會先提董事會討論後再報部。」觀其依據，應係《財團法人法》第45條第2項第1款及第5款：「下列重要事項，應經董事會特別決議，並陳報主管機關許可後行之：一、捐助章程變更之擬議。五、董事之選任及解任。但捐助章程規定，董事會得以普通決議行之者，不在此限。」換言之，張榮發文教基金會之捐助章程，倘有規定董事會得以普通決議改選董事，則該基金會自得於報請主管機關許可後，以董事會普通決議改選董事，而倘其章程並無是項規定，亦得依《財團法人法》第45條第2項第1款，經董事會特別決議修改捐助章程後，復報請主管機關許可後改行普通決議以改選董事。至於同條第4項雖規定：「民間捐助之財團法人董事任期屆滿，董事會無法依第二項第五款規定完成改選者，除捐助章程有反對之規定外，得報請主管機關許可後，以董事會普通決議改選之」，惟仍應由主管機關教育部先行為派員暫行管理或其他適當之處置，以避免基金會透過遲遲不完成改選之方式，故意規避法令及捐助章程本規範應經特別決議始得改選董事之意旨，始符依法行政原則。（作者為律師）
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